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Global rules on foreign direct investment (FDI)
Cross-border acquisitions and investments increasingly trigger foreign direct investment (FDI) screening requirements.
Germany | Publication | mayo 2023
Nach mehreren Verzögerungen im Gesetzgebungsverfahren hat der deutsche Gesetzgeber am 12. Mai 2023 nun endlich das Hinweisgeberschutzgesetz („HinSchG“) verabschiedet. Mit dem Gesetz wird die EU-Whistleblower-Richtlinie (RL (EU) 2019/1937) umgesetzt; entsprechende Gesetzgebungsverfahren sind in vielen EU-Ländern noch auf dem Weg. Mit einem Inkrafttreten ist ca. Mitte Juni 2023 zu rechnen. Unternehmen sind nun in der Pflicht, innerhalb kürzester Zeit eine interne Meldestelle zu errichten und entsprechende Prozesse zu etablieren.
Das Gesetz soll Beschäftigten die Möglichkeit geben, Rechtsverstöße in Unternehmen zu melden, ohne eine Entlassung oder andere Nachteile befürchten zu müssen. Hinweisgebende Personen dürfen insbesondere wegen ihrer Meldung nicht Repressalien, also beruflichen Nachteilen, ausgesetzt werden (§ 36 HinSchG). Es wird vermutet, dass eine Benachteiligung, die ein Hinweisgeber im Zusammenhang mit seiner beruflichen Tätigkeit erleidet, eine „Repressalie“ darstellt, wenn der Hinweisgeber dies geltend macht (sog. Beweislastumkehr). Hinweisgeber sind auch nicht für die Beschaffung oder den Zugriff auf Informationen, die sie gemeldet oder offengelegt haben, verantwortlich, es sei denn, dies war strafbar (§ 35 Abs. 1 HinSchG).
Anders als unter bisherigem deutschen Recht sind nicht mehr nur schwere Verfehlungen meldefähig, sondern eine Vielzahl von Rechtsverstößen, etwa Datenschutzverletzungen, verbraucher-, geldwäsche- oder vergaberechtliche Verstöße (vgl. § 2 HinSchG).
Zur Meldung von Rechtsverstößen müssen alle Unternehmen mit mehr als 50 Beschäftigten eine interne Meldestelle einrichten (§ 12 HinSchG). Mit den Aufgaben der Meldestelle können sie entweder einen oder mehrere fachkundige Beschäftigte oder einen Dritten beauftragen (§§ 14 Abs. 1, 15 HinSchG). Für Unternehmen mit 50-249 Beschäftigten gilt begünstigend, dass diese mit anderen Unternehmen zusammen eine gemeinsame interne Meldestelle einrichten dürfen (§ 14 Abs. 2 HinSchG). Das Meldewesen der Unternehmen führt also neue Aufgaben und auch neue, durch § 10 HinSchG erlaubte Datenverarbeitungstätigkeiten ein, die Unternehmen entsprechend handhaben müssen (etwa durch Anpassung ihrer Datenschutzhinweise oder Verarbeitungsverzeichnisse).
Das Gesetz sieht ferner einige Anforderungen für das Verfahren interner Meldestellen vor, insbesondere:
Daneben wird es externe Meldestellen auf Bundes- und Länderebene geben (§§ 20 ff. HinSchG).
Das Hinweisgeberschutzgesetz sieht Geldbußen von 10.000 bis zu 50.000 € vor, etwa für fehlende Einrichtung einer internen Meldestelle oder das Ergreifen von Repressalien gegen hinweisgebende Personen (§ 40 Abs. 2, 6 HinSchG). Bei letzterem ist auch Schadensersatz möglich (§ 37 Abs. 1 HinSchG). Unternehmen können schließlich ihrerseits gem. § 38 HinSchG Schadensersatz verlangen, wenn eine vorsätzliche oder grob fahrlässige Falschmeldung erfolgt.
Vor dem Hintergrund der sehr kurzen Umsetzungsfrist sollten sich Unternehmen, die in den Anwendungsbereich des Gesetzes fallen, sehr kurzfristig mit Einrichtung einer internen Meldestelle anhand der gesetzlichen Anforderungen befassen, da die Einrichtung der internen Meldestelle bereits einen Monat nach Verkündung – also mit Inkrafttreten des Gesetzes – erfolgen muss. Unternehmen mit bis zu 249 Beschäftigten haben hierfür dagegen bis zum 17. Dezember 2023 Zeit (§ 42 HinSchG).
Darüber hinaus werden auch für Unternehmen, die bereits ein Hinweisgebersystem vorhalten, durch das HinSchG konkrete Maßnahmen gefordert: Diese müssen unmittelbar überprüfen, ob die jeweiligen (Verfahrens-) Voraussetzungen des HinSchG durch ihr bestehendes System abgedeckt werden.
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